一、什么是VIE架構(gòu)

VIE(Variable Interest Entity)，即可變利益實(shí)體，又稱(chēng)“協(xié)議控制”指外國(guó)投資者通過(guò)一系列協(xié)議安排控制境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體，無(wú)需收購(gòu)境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體股權(quán)而取得境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體經(jīng)濟(jì)利益的一種投資結(jié)構(gòu)。VIE架構(gòu)通常用于外國(guó)投資者投資中國(guó)限制或禁止外商投資領(lǐng)域的運(yùn)營(yíng)實(shí)體。同時(shí)VIE架構(gòu)也是該等境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體實(shí)現(xiàn)境外上市常采用的一種投資架構(gòu)。

目前公認(rèn)的是2000年新浪赴美上市時(shí)首次創(chuàng)立了VIE模式，該模式得到了美國(guó)GAPP的認(rèn)可，并為此專(zhuān)門(mén)創(chuàng)立了“VIE會(huì)計(jì)準(zhǔn)則”，之后這一模式便被赴境外上市的中國(guó)公司廣泛借鑒。

二、VIE架構(gòu)產(chǎn)生的原因

搭建VIE架構(gòu)，主要是為了繞開(kāi)三個(gè)限制。

1、直接以注冊(cè)在中國(guó)的公司去境外上市存在障礙

這里存在兩種原因，一種原因是境外交易所如紐交所、港交所等接受的注冊(cè)地不包括中國(guó);另一個(gè)種原因是，即使境外交易所接受注冊(cè)在中國(guó)的公司，但中國(guó)公司赴境外上市必須得到中國(guó)證券監(jiān)管部門(mén)的審批同意，而現(xiàn)實(shí)中除了H股外，此前赴境外上市獲得中國(guó)監(jiān)管部門(mén)審批同意的概率非常低。為規(guī)避這一個(gè)限制，就需要上市主體公司在境外注冊(cè)公司，通常會(huì)選擇開(kāi)曼(Cayman)等地，主要是因?yàn)檫@些地方是避稅天堂且法律完善。

2、中國(guó)大陸對(duì)包括互聯(lián)網(wǎng)通信(TMT)在內(nèi)的一些行業(yè)存在外資進(jìn)入限制

理論上來(lái)說(shuō)，在境外注冊(cè)公司后，可以直接選擇外資入股的方式來(lái)控制在中國(guó)境內(nèi)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體，即WFOE直接股權(quán)投資中國(guó)大陸的內(nèi)資公司，但由于內(nèi)資公司所處行業(yè)存在外資進(jìn)入限制，因此設(shè)計(jì)出通過(guò)一系列的協(xié)議來(lái)鎖定WFOE及其境外的一系列股東們對(duì)境內(nèi)公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的控制，而這種設(shè)計(jì)又是符合境外交易所上市要求的。

3、《10號(hào)令》限制

自2006中國(guó)商務(wù)部等六部委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡(jiǎn)稱(chēng)“《10號(hào)令》”），其中有關(guān)“關(guān)聯(lián)并購(gòu)”的規(guī)定，被業(yè)界視為收緊了對(duì)中國(guó)境內(nèi)企業(yè)間接到境外上市的審批（關(guān)聯(lián)并購(gòu)方式是中國(guó)境內(nèi)企業(yè)在境外融資所普遍采用的交易架構(gòu)）。鑒于在《10號(hào)令》頒布后，鮮有企業(yè)取得商務(wù)部就“關(guān)聯(lián)并購(gòu)”作出的批準(zhǔn)，一些非外資投資限制的企業(yè)也開(kāi)始嘗試采用VIE方式搭建境外融資架構(gòu)，以避免將其境外融資架構(gòu)根據(jù)《10號(hào)令》報(bào)送中國(guó)商務(wù)部審批。

三、VIE架構(gòu)的搭建

VIE架構(gòu)的搭建主要分為如下幾個(gè)步驟：

1、國(guó)內(nèi)創(chuàng)始人股東設(shè)立離岸公司（例如BVI公司）。一般來(lái)說(shuō)，每個(gè)股東都需要設(shè)立一個(gè)單獨(dú)的離岸公司(注冊(cè)簡(jiǎn)單，高度保密)，這樣做將來(lái)取得的收益能更好的做稅務(wù)安排、進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)也更加靈活。

2、在開(kāi)曼設(shè)立離岸公司作為上市主體(開(kāi)曼公司免稅，且具有英美法系優(yōu)勢(shì)，英美澳新(新西蘭)港都屬英美法系)。

3、開(kāi)曼公司設(shè)立香港公司，香港公司能為稅務(wù)籌劃和未來(lái)資本重組提供便利。

4、香港公司在境內(nèi)設(shè)立境內(nèi)外資公司，即WFOE公司，實(shí)施對(duì)內(nèi)地經(jīng)營(yíng)公司控制的協(xié)議主體。

5、境內(nèi)外資公司與內(nèi)資公司簽訂協(xié)議，這些協(xié)議主要包括：《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》、《業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)協(xié)議》、《獨(dú)家咨詢(xún)和服務(wù)協(xié)議》、《借款協(xié)議》《委托管理協(xié)議》、《股東委托投票代理協(xié)議》、《獨(dú)家選擇權(quán)協(xié)議》等。

四、VIE架構(gòu)的拆除

2014年暴風(fēng)影音拆除VIE架構(gòu)A股上市創(chuàng)造了市值神話(huà)，促使了一波中概股拆除VIE架構(gòu)回歸A股的熱潮。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)VIE架構(gòu)的拆除大致可以分為以下四個(gè)步驟：（1）內(nèi)資對(duì)WFOE公司進(jìn)行全資收購(gòu)，使之變?yōu)閮?nèi)資企業(yè)；（2）對(duì)外資擁有的股份進(jìn)行回購(gòu)；（3）相關(guān)協(xié)議的解除；（4）境外公司注銷(xiāo)。

第一步：引入金石投資、和諧成長(zhǎng)等境內(nèi)投資人，向Kuree購(gòu)買(mǎi)100%互軟科技的股份。

第二步：Kuree向IDG、Matrix等外國(guó)投資人回購(gòu)股權(quán)，回購(gòu)后不再包含外資股權(quán)。

第三步：Kuree、IDG、Matrix、互軟科技、酷熱科技、暴風(fēng)網(wǎng)際股東簽訂協(xié)議解除VIE協(xié)議。

第四步：持股平臺(tái)、Kuree、酷熱科技、酷熱科技注銷(xiāo)。

五、總結(jié)

目前國(guó)家相關(guān)部門(mén)對(duì)VIE結(jié)構(gòu)采取默許的態(tài)度，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)的可操作的明文規(guī)定，一旦國(guó)家相關(guān)部委出臺(tái)相應(yīng)的規(guī)定，可能會(huì)對(duì)采取VIE結(jié)構(gòu)的公司造成影響。并且VIE架構(gòu)存在諸多潛在風(fēng)險(xiǎn)，支付寶事件之后,讓一路潛行的VIE架構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)凸顯，引起了業(yè)界的普遍擔(dān)憂(yōu)，因此計(jì)劃以VIE架構(gòu)到海外融資的企業(yè)應(yīng)在了解相關(guān)法律法規(guī)后謹(jǐn)慎抉擇

瑞豐德永(Richful Deyong)2008年始創(chuàng)于香港，系卓佳(Tricor)集團(tuán)成員，是亞洲具有領(lǐng)先地位的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，在全球21個(gè)國(guó)家/地區(qū)47個(gè)城市設(shè)有辦事處，擁有2500多名員工，服務(wù)超過(guò)30000客戶(hù)，1300間香港聯(lián)交所上市公司，500間新加坡和馬來(lái)西亞上市公司，名列財(cái)富雜志500強(qiáng)企業(yè)超40%及眾多跨國(guó)知名公司。

服務(wù)涵蓋：上市公司秘書(shū)、新股上市及股票登記、債務(wù)托管及受信，財(cái)富管理，海外信托和基金會(huì)設(shè)立，香港及離岸公司注冊(cè)，特許牌照申請(qǐng)，企業(yè)架構(gòu)，財(cái)稅咨詢(xún)，會(huì)計(jì)安排，人力資源、薪酬管理，綜合性商務(wù)、企業(yè)及投資者服務(wù)等領(lǐng)域。

擁有豐富知識(shí)的精英團(tuán)隊(duì)，為客戶(hù)提供全球化業(yè)務(wù)發(fā)展的專(zhuān)業(yè)指導(dǎo)和技術(shù)支持。

瑞豐德永是“為客戶(hù)創(chuàng)造更高價(jià)值，為行業(yè)樹(shù)立品牌典范”核心價(jià)值觀的踐行者，秉持“全球化運(yùn)營(yíng)，國(guó)際化標(biāo)準(zhǔn)，致力于每一位客戶(hù)的滿(mǎn)意和成功”的服務(wù)宗旨，務(wù)實(shí)為中國(guó)企業(yè)國(guó)際化發(fā)展拓展價(jià)值版圖。

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