一、談判

　　 在通常情況下，在對產(chǎn)業(yè)政策及壟斷限制進行調(diào)查之前，外國投資者已經(jīng)有了明確的一個或多個收購對象，在初步調(diào)查幷排除股權收購的有關產(chǎn)業(yè)政策的障礙之后，外國投資方和收購對象之間即可進行談判。
　　
　　談判的內(nèi)容主要包括資產(chǎn)價值的評估、各方權利義務的協(xié)調(diào)。

　　 1、資產(chǎn)價值的評估
　　（1）資產(chǎn)評估的一般性規(guī)定。收購能否成功，最主要的因素是能否就股權的價值取得一致意見。通常情況下，按照中國《合同法》確定的當事人協(xié)商一致的原則，股權的價值可以由各方當事人協(xié)商解決，但在外國投資者幷購境內(nèi)企業(yè)時有特別的規(guī)定，即幷購當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉(zhuǎn)讓的股權價值的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。之所以有資產(chǎn)評估的限制，是為了防止各方當事人合謀，故意壓低境內(nèi)企業(yè)的股權或財產(chǎn)價格，從而變相地向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。
　　
　�。�2）國有資產(chǎn)評估的特別規(guī)定。如外國投資者幷購境內(nèi)企業(yè)，導致以國有資產(chǎn)投資形成的股權變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉(zhuǎn)移時，應根據(jù)國有資產(chǎn)管理的有關規(guī)定進行評估，確定交易價格。根據(jù)2001年12月31日財政部頒發(fā)的關于《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》，各類國有資產(chǎn)占有單位，在轉(zhuǎn)讓整體或部分產(chǎn)權（股權）時，應當對相關國有資產(chǎn)進行評估；評估的機構應具有國有資產(chǎn)評估的資格。
　　
　　 2、權利義務的協(xié)調(diào)
　　就股權幷購的問題，外國投資者與境內(nèi)企業(yè)及其股東之間需要協(xié)商的內(nèi)容很多，其中與法律事務有關的內(nèi)容主要有：管理機構及利潤的分配；債權債務的繼承；勞務管理制度等。
　　
　�。�1）管理機構及利潤的分配。如股權幷購后設立的是外商獨資企業(yè)，外國投資者可以自行決定公司的管理機構及營業(yè)方針，自行委派董事會組成人員，所獲得的可供股東分配的利潤也全部歸屬外國投資者，該外國投資者可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，決定進行利潤分配或進行再投資；如幷購后設立的是中外合資經(jīng)營企業(yè)，一般應當按照各方在合資企業(yè)中所占股權的比例，確定董事會人員的構成，分享公司的管理權限，所獲得的可供股東分配的利潤也應當按照各方的股權比例進行分享；如幷購后設立的是中外合作經(jīng)營企業(yè)，則合作各方可以通過協(xié)商的方式，約定合作各方在董事會中的人員組成、經(jīng)營管理權限、利潤分配方式等，而無須受到出資比例的限制。
　　
　�。�2）債權債務的繼承。股權幷購時幷不導致原境內(nèi)機構的主體消亡，因此，股權幷購后存續(xù)的外商投資企業(yè)應繼承幷購前公司的債權債務。這與外國投資者以資產(chǎn)幷購境內(nèi)企業(yè)有明顯的區(qū)別，發(fā)生資產(chǎn)幷購時，由出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權和債務，且出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)的債權人在法律規(guī)定的期限內(nèi)，有權要求出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)提供相應的擔保。如果被幷購企業(yè)不能提供相應的擔保，資產(chǎn)收購的計劃將發(fā)生障礙。
　　
　�。�3）勞務管理制度。一般而言，外國投資者股權幷購后，幷購前的企業(yè)與勞動者簽訂的《勞動合同》應繼續(xù)履行。因為，被幷購企業(yè)的股東雖然發(fā)生變化，但該企業(yè)的法人主體幷沒有發(fā)生變化。
　　
　　同時，根據(jù)相關勞動法律法規(guī)的規(guī)定，如發(fā)生“企業(yè)遷移、被兼幷、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等客觀情況”時，企業(yè)可以解除勞動合同，幷給予勞動者經(jīng)濟補償。但相關法律法規(guī)中，幷沒有規(guī)定僅僅股東變化就可以作為解除勞動合同的理由。因此，一般情況下，外國投資者股權幷購后，如果僅發(fā)生股權變化，幷購后的企業(yè)不得單方解除勞動合同。
　　
　　根據(jù)上海市《關于外資并購本市國有企業(yè)若干意見的實施細則》的規(guī)定，外資幷購本市國有企業(yè)過程中，被幷購企業(yè)與職工解除勞動關系終止合同、企業(yè)裁員及非過失性解除合同等所需支付的經(jīng)濟補償，按照《上海市勞動合同條例》的有關規(guī)定執(zhí)行。但上述規(guī)定中均沒有明確地表明：股權幷購時，企業(yè)可以單方面解除勞動合同。
　　
　　所以，外國投資者在決定是否股權幷購內(nèi)資企業(yè)時，有關職工的安置問題是很重要的一個談判內(nèi)容，務必認真落實。
　　
　　在完成上述談判工作后，外國投資者與被幷購企業(yè)及其股東應開始準備必要的文件資料，以便向相關的審批機關提出申請。
　　
　　 二、申請

　　 1、審批機關的確定
　　有權審批股權幷購的部門為中華人民共和國商務部或省級對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門。除有特別規(guī)定的情況以外，商務部根據(jù)投資金額的大小，對商務部、地方審批部門的審批權限進行了劃分。以上海市為例，外商投資項目投資總額為3000萬美元及以上項目及增資后投資總額超過3000萬美元的項目須報中央有關部委審批；對符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄鼓勵類且不需要國家綜合平衡的項目，上海市人民政府可以審批幷報商務部備案；國家有專項審批規(guī)定的外商投資項目則依據(jù)規(guī)定進行審批；上海市各區(qū)縣政府及其它具有政府管理職能的外高橋保稅區(qū)管委會、張江高科技園區(qū)辦、鉆石交易辦、化工區(qū)管委會、國家批準的出口加工區(qū)管委會也可以在相應的審批權限范圍內(nèi)審查批準外商幷購項目。
　　
　　 2、應報送的資料
　　外國投資者應根據(jù)股權幷購所設外商投資企業(yè)的投資總額向?qū)徟鷻C關報送申請文件。以上海市為例，外國投資者幷購上海市國有企業(yè)，應提交下列文件：
　　
　�。�1）幷購項目申請報告；
　�。�2）被幷購國有企業(yè)出讓產(chǎn)權的批準文件；
　�。�3）幷購后所設外商投資企業(yè)的合同、章程及附件；
　�。�4）外國投資者購買國有股權或認購國有企業(yè)增資協(xié)議；
　�。�5）產(chǎn)權交易憑證；
　�。�6）被幷購國有企業(yè)最近年度的財務審計報告；
　�。�7）被幷購企業(yè)的資產(chǎn)評估報告及確認意見；
　�。�8）被幷購國有企業(yè)及所投資企業(yè)的《營業(yè)執(zhí)照》；
　�。�9）外國投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明；
　�。�10）被幷購國有企業(yè)的職工安置計劃（如國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓后企業(yè)控制權轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外資的，幷購雙方應當制定企業(yè)調(diào)整重組方案和妥善安置職工的方案，幷經(jīng)職工代表大會審議通過）；
　�。�11）需提供的其它資料。

　　 三、辦理工商登記變更手續(xù)

　　被外國投資者股權幷購的境內(nèi)公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機關沒有登記管轄權的，應自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權的登記管理機關辦理，同時附送該境內(nèi)公司的登記檔案。
　　
　　以上海為例，經(jīng)上海市外國投資工作委員會審批后，幷購雙方應在規(guī)定期限內(nèi)，向工商行政管理部門辦理申請變更登記手續(xù)。其中包括：
　　
　　 1、被幷購方向原登記部門辦理內(nèi)資轉(zhuǎn)外資手續(xù)，需提交如下材料：
　�。�1）《企業(yè)法人變更登記申請書》；
　�。�2）申請報告；
　�。�3）上海市外國投資工作委員會的批復；
　�。�4）營業(yè)執(zhí)照正、副本，IC卡；
　�。�5）需要提交的其它資料。
　　 2、被幷購方向外資登記部門申請辦理變更登記手續(xù)，需提交如下材料：
　�。�1）《外商投資企業(yè)變更登記申請書》；
　�。�2）《企業(yè)名稱變更核準書》（未變更名稱的除外）；
　�。�3）上海市外國投資工作委員會的批復和批準證書；
　�。�4）產(chǎn)權交易憑證及《產(chǎn)權交易合同》（如涉及國有產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓）；
　�。�5）被幷購國有企業(yè)的評估報告及確認意見；（如涉及國有產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓）；
　�。�6）幷購方企業(yè)的開業(yè)登記證明；
　　（7）外國投資者的銀行資信證明；
　�。�8）企業(yè)合同、章程；
　　（9）董事會成員任職文件；
　�。�10）董事身份證件復印件；
　　（11）住所和生產(chǎn)、營業(yè)場所的使用證明（土地使用證、房產(chǎn)產(chǎn)權證或租賃期限至少一年的租賃協(xié)議）；
　�。�12）需提供的其它資料。
　　上海市工商行政管理部門在收到幷購雙方設立登記或變更登記材料后，應在10個工作日內(nèi)發(fā)放營業(yè)執(zhí)照。

　　 四、繳納股權幷購資金

　　根據(jù)1997年9月2日國務院批準、1997年9月29日外經(jīng)貿(mào)部、國家工商行政管理局以第2號令發(fā)布的《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定〉的補充規(guī)定》及《外國投資者幷購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，股權幷購設立外商投資企業(yè)的，外國投資者應自取得營業(yè)執(zhí)照之日起3個月內(nèi)支付購買價款，最遲不得超過1年，且應按照實際繳付的出資比例分配收益。
　　
　　但這兩個規(guī)定也存在不盡相同之處，補充規(guī)定明確要求“控股股東在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權”，但暫行規(guī)定則無此限制。鑒于上述兩個規(guī)定具有同等效力，因此，只能理解為：到目前為止，股權幷購時，控股投資者在付清全部金額之前，不能取得企業(yè)決策權。但在實踐中，該補充規(guī)定缺乏可操作性，原因在于公司經(jīng)股權幷購辦理變更登記時，必須提交新一屆董事會成員的名單，這就意味著公司變更后，有關公司董事會決議必須由新任的董事會成員決議通過，控股股東只要控制了董事會，即使在尚未足額支付全部購買金的情況下，事實上已取得了企業(yè)的決策權。
　　
　　 五、辦理后續(xù)登記手續(xù)

　　股權幷購設立的外商投資企業(yè)，應在收到企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務、海關、外匯管理等部門辦理登記、變更手續(xù)。