巴拿馬私人基金

背景

    1995年6月12日，巴拿馬國(guó)會(huì)頒布了第25號(hào)法令，創(chuàng)立并規(guī)定了私人基金。此項(xiàng)新法的起草思想來(lái)自于在歐洲某些地區(qū)、特別是瑞士廣泛使用的聲譽(yù)良好的列支敦士登家族（及混合）基金。該基金的法律在1926年1月20日LGBI1926第四號(hào)列支敦士登個(gè)人和公司法律“公司實(shí)體”第二部分第5款予以了陳述。 

    巴拿馬共和國(guó)對(duì)該法的制定是巴拿馬政府和法律界為了鞏固本國(guó)作為離岸服務(wù)中心地位的重大舉措之一。 

    雖然巴拿馬私人基金與列支敦士登的家族或混合基金(“Stiftung”)有著諸多的相似之處，但是它仍然呈現(xiàn)出一些本質(zhì)的不同和改進(jìn)，我們將在本文中盡力闡述。 參與立法的律師集團(tuán)和金融顧問(wèn)們同時(shí)也將主要分布于加勒比和澤西以及格恩西島的盎格魯撒克遜管轄區(qū)的信托立法考慮在內(nèi)，以構(gòu)造一個(gè)最為靈活和現(xiàn)代的法律工具。 

    已有超過(guò)30,000個(gè)基金在巴拿馬成立。這種高效靈活的資產(chǎn)管理工具已被高凈值客戶(hù)廣泛運(yùn)用 

私人基金的概念——主要用途 

    對(duì)于不熟悉基金概念的讀者，我們可以說(shuō)它是由一種文件決定的、為了特定目的（物件）的財(cái)產(chǎn)捐獻(xiàn)，這種被視為制度條例或章程的文件創(chuàng)立了基金并對(duì)其進(jìn)行內(nèi)部組織。 基金委員會(huì)這種被指定的實(shí)體保證了對(duì)基金目的的追求。 創(chuàng)立捐獻(xiàn)的人稱(chēng)為創(chuàng)立人，而從捐獻(xiàn)中得到利益的人（們）（通常是創(chuàng)立人和/或其家族）被稱(chēng)作受益人。 

    一旦基金章程在公共注冊(cè)處登記，被捐獻(xiàn)或?qū)⒈痪璜I(xiàn)的財(cái)產(chǎn)就通過(guò)獲得自己的法人地位成為脫離于創(chuàng)立人的財(cái)產(chǎn)，因而成為私人基金。 

    一般來(lái)說(shuō)，基金委員會(huì)通過(guò)一種私人的保密的文件（也即這種合同無(wú)需在公共注冊(cè)處登記）規(guī)定基金財(cái)產(chǎn)受益人的姓名和權(quán)利，這種檔稱(chēng)為“規(guī)章”。 

    與傳統(tǒng)公司不同的是，私人基金沒(méi)有股票，它不承認(rèn)股東，創(chuàng)立者對(duì)基金財(cái)產(chǎn)也沒(méi)有這種權(quán)利。 

    但是法律承認(rèn)受益人或基金被創(chuàng)立的受益物件可以包括創(chuàng)立人。 

    私人基金的用途十分廣泛，以至于我們可以確定地說(shuō)：信托能夠?qū)崿F(xiàn)的一切目的私人基金都可以達(dá)到。 

    私人基金最常見(jiàn)的用途就是作為遺產(chǎn)的最終所有者，為了實(shí)現(xiàn)創(chuàng)立者和/或指定受益人的利益，通過(guò)專(zhuān)家對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行管理，同時(shí)可以提前計(jì)劃（在規(guī)章中）利益的轉(zhuǎn)移或在創(chuàng)立人突然死亡的情況下子嗣遺產(chǎn)的繼承順序。 

基金文件

基金由兩個(gè)主要文件組成：基金章程和其規(guī)章或議事程序。 

基金章程 

正如前文所說(shuō)，新的巴拿馬法律要求基金章程在公共注冊(cè)處登記以獲取法人地位。像其它類(lèi)型的法人擁有權(quán)利和義務(wù)、獲得并擁有各種財(cái)產(chǎn)一樣，法律要求在章程中提供一些基本的信息以合法組建基金。這些信息包括： 

1. 任何由拉丁字母的語(yǔ)言的基金名稱(chēng)，它不能與在巴拿馬已經(jīng)存在的基金相同或相似以避免混淆。名稱(chēng)應(yīng)包括基金這個(gè)詞來(lái)區(qū)別自然人或其他法人。 

2. 以任何法定貨幣表現(xiàn)的基金原始資本，其價(jià)值不得少于10,000.00美元。 

3. 完全、清楚的基金委員會(huì)成員指派及其地址，創(chuàng)立者可被包括在內(nèi)。 

4. 基金的地點(diǎn)。 

5. 基金巴拿馬注冊(cè)代理的名稱(chēng)和位址，必須是律師或律師事務(wù)所。注冊(cè)代理必須在基金章程在公共注冊(cè)處登記之前對(duì)章程進(jìn)行會(huì)簽。 

6. 基金的目的或目標(biāo)。 

7. 指定基金受益人的方式，受益人可以包括創(chuàng)立者。 

8. 保留在認(rèn)為適當(dāng)?shù)臅r(shí)候修改基金章程的權(quán)利。 

9. 基金的期限。 

10. 財(cái)產(chǎn)的目的地以及解散時(shí)的清算方法。 

11. 其它任何必要的合法條款。 

規(guī)章 

1. 一切法律沒(méi)有要求在基金章程中陳述而且創(chuàng)立者更愿意保密的信息都可以記錄在“規(guī)章”中。像列支敦士登一樣，規(guī)章屬于私人文件，同樣不需要在公共注冊(cè)處或其它任何地方登記。一般來(lái)說(shuō)，所有包含受益人姓名以及他們對(duì)基金財(cái)產(chǎn)的權(quán)利的信息都在“規(guī)章”中寫(xiě)明。因此，受益人和所有繼承者的安排都不必透露給任何政府機(jī)構(gòu)，甚至不透露給組建基金的律師。 

2. 事實(shí)上，法律對(duì)基金受益結(jié)構(gòu)沒(méi)有任何限制。最常見(jiàn)的情形是創(chuàng)立者會(huì)指定他/她自己在有生之年作為受益人，同時(shí)規(guī)定其去世后的繼承者。

3. 法律通過(guò)第35條嚴(yán)厲制裁（最多50,000,00美金罰款和六個(gè)月監(jiān)禁）對(duì)信息機(jī)密條款的破壞,加強(qiáng)了這一工具的保密性。保密義務(wù)適用于基金委員會(huì)成員和監(jiān)督管理實(shí)體（如果存在）以及知曉基金活動(dòng)、交易或運(yùn)作的人和公共或私人雇員。 

4. 此外，規(guī)章可被受益人、其信托代理、保護(hù)者或創(chuàng)立者信任的人或組織在國(guó)外保管。基于以上原因和在此文其它部分解釋的理由，私人基金被稱(chēng)為完美生活之愿望。如果創(chuàng)立者過(guò)世，不必有所公開(kāi)行動(dòng)，他的關(guān)于使用、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以及財(cái)產(chǎn)最終目的地的想法、愿望可以被基金委員會(huì)秘密地進(jìn)行。 

獲得法人地位

    作為法人實(shí)體，基金可以獲得和擁有所有類(lèi)型的財(cái)產(chǎn)，發(fā)生債務(wù)，以及成為行政和司法程序中的一部分。 

    與列支敦士登家族基金在正式成立之后就可獲得法人地位、即使最終將被注冊(cè)處“存放”不同，如前所述，巴拿馬基金章程（不是議事程序或規(guī)章）必須要在公共注冊(cè)處登記，像巴拿馬公司那樣。 

    法律起草者不認(rèn)為存放（在巴拿馬不被了解的狀態(tài)）和登記的差別有任何重大的重要性，因?yàn)楸Ｃ苄畔⒍紝?xiě)在規(guī)章中，法律（第1條）允許創(chuàng)立者組織其私人基金時(shí)可以通過(guò)信托代理。 

    另外，法律起草者認(rèn)為在公共注冊(cè)處注冊(cè)檔賦予基金章程涉及方更多的責(zé)任，同時(shí)給予與之往來(lái)的協(xié)力廠商（如銀行）以及基金委員會(huì)（其姓名也在公共注冊(cè)處注冊(cè)）（見(jiàn)下文）更多的安全。

基金獲得自己的財(cái)產(chǎn)

    基金的財(cái)產(chǎn)可以組成脫離于創(chuàng)立者個(gè)人遺產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)。第11條進(jìn)一步確認(rèn)了基金概念固有的這一事實(shí)，它規(guī)定分配給基金的財(cái)產(chǎn)成為獨(dú)立于創(chuàng)立者的財(cái)產(chǎn)。這樣，基金的成立使一定的財(cái)產(chǎn)與創(chuàng)立者私人財(cái)產(chǎn)相分離并保證如此分配的財(cái)產(chǎn)合法自治成為可能。因此，創(chuàng)立者的債權(quán)人不能因個(gè)人債務(wù)處理基金的財(cái)產(chǎn)。一旦基金被創(chuàng)立，基金的財(cái)產(chǎn)只對(duì)解決基金本身的債務(wù)有效，對(duì)創(chuàng)立者和受益人的個(gè)人債務(wù)無(wú)效。 

    盡管如此，須指出的是如果在欺騙的情況將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至基金，法律仍然保護(hù)創(chuàng)立者或協(xié)力廠商的債權(quán)人。然而債權(quán)人的權(quán)利須在捐獻(xiàn)或轉(zhuǎn)移開(kāi)始后的三年內(nèi)行使（限制條例）。 

基金委員會(huì)

    基金委員會(huì)在基金成立時(shí)被指定。它必須由不少于3個(gè)自然人或1個(gè)法人組成。法律不要求必須有巴拿馬籍成員。 

基金委員會(huì)的權(quán)力和責(zé)任在基金章程或規(guī)章中確立。 

作為一般原則，基金委員會(huì)對(duì)實(shí)施基金目標(biāo)負(fù)責(zé)。 

除非基金章程和/或規(guī)章另有規(guī)定外，其一般職責(zé)如下： 

根據(jù)章程或規(guī)章管理基金財(cái)產(chǎn)。 

執(zhí)行有助于達(dá)到基金目標(biāo)的活動(dòng)、合同等。 

按照章程或規(guī)章規(guī)定通知基金受益人經(jīng)濟(jì)狀況。 

執(zhí)行所有法律和規(guī)定允許的活動(dòng)或合同。 

    請(qǐng)注意，基金章程和/或基金規(guī)章也可以限制或擴(kuò)大基金委員會(huì)的權(quán)力以符合創(chuàng)立者的愿望。另外，創(chuàng)立者可以指定他自己作為基金委員會(huì)的一員并要求全體一致才能接受某種決定。 

    他們所有的行動(dòng)都要事先被保護(hù)者或其它監(jiān)督實(shí)體授權(quán)。并且，創(chuàng)立者可以保留其自己或他人撤換基金委員會(huì)成員的權(quán)力。這一行為也要在基金章程中明確說(shuō)明。 

基金的目的或目標(biāo) 

需要特別解釋的是：像列支敦士登一樣，法律第3條規(guī)定巴拿馬私人基金不能完全以贏利為目的或者被用于開(kāi)展特定的商業(yè)活動(dòng)。 

私人基金如此的運(yùn)作方式對(duì)基金是方便有利的，除非此種活動(dòng)是為了非商業(yè)的基金目的或目標(biāo)。 

因此，私人基金的目的應(yīng)該是為規(guī)章中規(guī)定的一個(gè)或幾個(gè)家庭的一個(gè)或多個(gè)成員提供撫養(yǎng)費(fèi)、教育、援助作貢獻(xiàn)，也可以是一般的維持或類(lèi)似目的。除了一個(gè)或幾個(gè)家庭的成員，基金還可以為其他包括各種組織在內(nèi)的自然人或法人提供利益，它可以為遺產(chǎn)的順序部署或繼承提供必要供應(yīng)。為了達(dá)到其目的，基金被授權(quán)以適當(dāng)?shù)男问奖Ｗo(hù)、管理、投資基金任何類(lèi)型的資產(chǎn)，特別是房地產(chǎn)和分享其它實(shí)體、決定任何為追求和實(shí)現(xiàn)基金目標(biāo)的經(jīng)營(yíng)和合法交易。 

法律要求組建基金的初期資本 

第25號(hào)法律第5條明確規(guī)定，基金的創(chuàng)辦資本保證為不少于10,000.00美元（壹萬(wàn)美元）。與列支敦士登法律不同的是，這筆資金不用提前付清。列支敦士登要求至少30,000.00瑞士法郎的預(yù)付資金。 

在兩種情況下法律都規(guī)定了基金可以接收從此以后來(lái)自于創(chuàng)立者或協(xié)力廠商的私人其它財(cái)產(chǎn)。 

注冊(cè)稅費(fèi)、低廉的設(shè)立和維護(hù)費(fèi)用 

所有的私人基金都像巴拿馬公司一樣交納同等的注冊(cè)費(fèi)和年費(fèi)。此后，巴拿馬的基金在設(shè)立、維護(hù)和解散時(shí)比歐洲同樣組織便宜得多。 

基金的注冊(cè)稅與公司一樣，依據(jù)原始資本確定。最低10,000.00的標(biāo)準(zhǔn)資本要交納60美元的注冊(cè)稅。注冊(cè)資金增加，注冊(cè)稅也相應(yīng)增加，但是這種增加是合理的。年稅為250.00美元。遲交年稅要罰50美元。 

稅收優(yōu)勢(shì) 

巴拿馬像其它國(guó)際稅收天堂一樣，只對(duì)在巴拿馬境內(nèi)開(kāi)展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的收入征稅，甚至一部分來(lái)自于國(guó)內(nèi)的收入也可以免稅（比如在巴拿馬銀行存款的利息）。從而在巴拿馬境外使用私人基金，除上述年稅外不用擔(dān)心需在巴拿馬繳稅。 

不可撤銷(xiāo) 

按照一般的規(guī)定，除非基金章程明確地規(guī)定，私人基金是不可撤銷(xiāo)的。 

除上述例外，使贈(zèng)與行為無(wú)效的原因也可使巴拿馬私人基金被宣布無(wú)效。民法列出了這些原因，其中之一是基金受益人違背了基金章程允許其獲得利益的條款而通過(guò)違法行為獲得了利益。此外，在基金被設(shè)定為在創(chuàng)立者去世之后生效的情況下，他/她有專(zhuān)有的無(wú)限的權(quán)力使基金廢除。 

保護(hù)者 - 監(jiān)督實(shí)體 

創(chuàng)立者同時(shí)可以通過(guò)其它特別的安排在其有生之年對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行控制和監(jiān)督。他可以指定保護(hù)者、審計(jì)師或者其他監(jiān)督實(shí)體在其生前或去世后來(lái)監(jiān)督基金委員會(huì)的行為，法律第25條明確授權(quán)可以建立此類(lèi)附加實(shí)體或監(jiān)督團(tuán)體。 

習(xí)慣法司法管轄區(qū)中在設(shè)立信托時(shí)常常采用保護(hù)者這一身份。這是巴拿馬法律加強(qiáng)工具安全性的又一改革，使之作為不動(dòng)產(chǎn)規(guī)劃工具而更具吸引力。 

強(qiáng)制繼承權(quán)規(guī)定 

跟隨一些諸如英屬維爾京、貝里斯、開(kāi)曼、巴哈馬等習(xí)慣法司法轄區(qū)和澤西島、格恩西島信托立法的新近潮流，巴拿馬私人基金法（第14條）特別規(guī)定了其他國(guó)家的強(qiáng)制繼承法不影響基金或其有效性，也不會(huì)妨礙基金章程或規(guī)章中規(guī)定的目的的實(shí)現(xiàn)。 

此外，由于基金財(cái)產(chǎn)不是創(chuàng)立者遺囑財(cái)產(chǎn)的一部分——它們是依法自治的——他/她個(gè)人的法律規(guī)范在任何情況下都不能約束或限制受益人對(duì)其基金的權(quán)利構(gòu)成。 

甚至遺囑執(zhí)行所要求的正式手續(xù)也不適用于巴拿馬私人基金。 

不危害機(jī)密性的嚴(yán)謹(jǐn)性調(diào)查 

巴拿馬政府加入到世界范圍的反洗錢(qián)和反販毒活動(dòng)中，以私人機(jī)構(gòu)為支持，采納了1994年9月19日的第468號(hào)執(zhí)行法令。 

從本質(zhì)上說(shuō)，第468號(hào)法令規(guī)定巴拿馬律師有責(zé)任對(duì)其客戶(hù)進(jìn)行了解。這一措施并不影響保密性，只有在得到相應(yīng)的公共部門(mén)（司法部）為調(diào)查毒品犯罪而授權(quán)的情況下信息才會(huì)被紕漏。 

基金法第34條規(guī)定了第468號(hào)法令和其他旨在與毒品犯罪作斗爭(zhēng)的合法部署適用于律師的操作。 

如前所述（見(jiàn)“規(guī)章”部分），法律第35條不僅對(duì)創(chuàng)立基金的有關(guān)人員而且對(duì)可能與基金發(fā)生交易的公共或私人雇員都提出了維護(hù)保密性的要求。法律同時(shí)規(guī)定了違反此項(xiàng)義務(wù)的嚴(yán)厲制裁措施。 

仲裁 

法律第36條明確規(guī)定與基金有關(guān)的任何糾紛可以通過(guò)仲裁解決，這樣避免了通過(guò)巴拿馬司法系統(tǒng)提起訴訟的需要。仲裁可以在任何地點(diǎn)，可以使用任何創(chuàng)立者或基金其它授權(quán)實(shí)體規(guī)定的程序。 

延續(xù)：實(shí)用且靈活 

法律第28條明確規(guī)定外國(guó)基金可以遵從巴拿馬法律規(guī)定，作為巴拿馬基金延續(xù)其存在。 

延續(xù)成為巴拿馬基金所需： 

出具一份由外國(guó)基金內(nèi)部組織檔依法授權(quán)出具類(lèi)似檔（很可能是基金委員會(huì)）的人員簽發(fā)的證書(shū)，它包括： 

基金的名稱(chēng)和成立日期。 

在原注冊(cè)國(guó)注冊(cè)或存放的日期。 

一份要求作為巴拿馬基金延續(xù)存在的清楚聲明。

法律第5條對(duì)巴拿馬基金章程的要求。 

希望延續(xù)成為巴拿馬基金的原基金制度條例副本，及其任何后來(lái)的修改。